Junta Directiva

Como consejo de administración que es generalmente órgano de administración de las empresas u otras formas jurídicas públicas o privadas se refirió que la asociación de personas fuera de los tribunales representa y extrajudicialmente y se encomienda al interior de la conducción de los negocios. El término legal "junta directiva" se utiliza en el caso de una sociedad anónima , una sociedad limitada por acciones , una asociación y una cooperativa . En la mayoría de los estatutos de las instituciones y sociedades de derecho público , sus órganos de gestión también se denominan consejo de administración. Los partidos políticos tienen juntas de partidos a las que se aplican leyes especiales.

Libertad de acción empresarial

La junta ejecutiva tiene un amplio poder de gestión en la empresa por ley y jurisprudencia . Sin embargo, depende de cómo se estructura este poder de gestión en las distintas formas jurídicas de la empresa. Si bien el consejo de administración de AG, KGaA y la asociación no están sujetos a instrucciones de terceros ( artículo 76 (1 ) AktG ), la administración de una GmbH está sujeta a las instrucciones de los accionistas ( artículo 37 (1) GmbHG ). Todos tienen en común el poder de representación hacia el exterior, que cubre todas las acciones legales y otras acciones activas y pasivas.

En el derecho de asociación , el consejo de administración es el órgano de representación legal de acuerdo con la Sección 26 del Código Civil Alemán (BGB) en asociaciones privadas y no legales. Representa a la asociación dentro y fuera de los tribunales y tiene la condición de representante legal. Como resultado, sus acciones activas y pasivas se identifican con las de la asociación, acciones u omisiones de la junta por lo que trabajan directamente a favor o en contra de la asociación; esto también se aplica a los miembros de la junta / administración de AG, KGaA o GmbH.

En principio, se debe otorgar al consejo de administración un amplio campo de acción en la gestión de la empresa, sin el cual la actividad empresarial es difícilmente concebible. Este margen de acción también puede incluir la aceptación consciente de los riesgos comerciales con el riesgo de errores y juicios erróneos; un incumplimiento culposo del deber solo se da si el miembro de la junta viola los principios de conocimiento y experiencia reconocidos en esta industria.

Características de los empleados

Incluso si existe un contrato de trabajo con la empresa, los miembros de los órganos representativos no son empleados en el sentido de la Sección 5 (1) ArbGG . Por lo tanto, están excluidos del alcance de la mayoría de las leyes laborales ( Sección 14 (1) No. 1 KSchG , Sección 5 (2) No. 1 BetrVG ). Independientemente de su posición sustantiva, las personas designadas para representar a una persona jurídica o un grupo de personas con arreglo a la ley, los estatutos sociales o los estatutos sociales no se consideran empleados. Esta ficción solo se aplica a personas con poder legal de representación. Si bien la opinión prevaleciente y el Tribunal Federal de Justicia han dictaminado sistemáticamente que un gerente de GmbH no puede ser un empleado , el Tribunal Federal de Trabajo adopta la posición de que un gerente de GmbH puede en cualquier caso ser clasificado como empleado porque está sujeto exclusivamente a instrucciones.

En el caso de los consejeros, se debe distinguir entre el nombramiento como consejero y el contrato de trabajo. Si bien la ley de designación de la junta de supervisión ( Sección 30 (4) AktG) establece el poder de representación de la junta ejecutiva, el contrato de trabajo se basa en la ley de contratos de servicios ( Sección 611 BGB). En el caso de las asociaciones, la junta directiva es nombrada por la asamblea general de acuerdo con la Sección 27 del Código Civil Alemán ( BGB) ; la ley aquí se basa en el derecho de nombrar miembros de la Junta Directiva ( Sección 27, Párrafo 3 del Código Civil alemán).

Miembros y distribución de tareas

Una junta directiva suele estar formada por las siguientes personas:

  • El presidente - rara vez varios presidentes con los mismos derechos, ven liderazgo dual - o portavoz . El presidente también se conoce como presidente de la junta directiva o presidente y tiene una función de gestión; el portavoz también se conoce como el portavoz de la junta y solo tiene una función representativa dentro de toda la junta.
  • Su adjunto
  • El tesorero (a menudo también "tesorero")
  • El secretario (a veces también como "director gerente" con un área de responsabilidad ampliada)
  • Otros miembros con derecho a voto (a menudo también llamados " asesores ")
  • Otros miembros sin derecho a voto (a menudo también llamados " cooptados " o "invitados permanentes").

El presidente, su adjunto y el tesorero suelen formar la junta ejecutiva (a menudo también llamada " presidium ").

La mayoría de las formas de organización pueden determinar libremente la asignación de responsabilidades dentro de la junta. Las empresas más grandes dividen las tareas de gestión en el marco de un plan de distribución empresarial en el consejo de administración y nombran un presidente, mientras que los miembros restantes actúan, por ejemplo, como jefes de diversas funciones corporativas ( adquisiciones , producción , finanzas , recursos humanos , ventas). ) o de divisiones. Si una AG tiene más de 3 millones de euros de capital social , el consejo de administración debe estar compuesto por al menos dos personas, salvo que los estatutos establezcan lo contrario. Si el consejo de administración está formado por varias personas, hay autoridad de gestión general y representación general . Al nombrar, se debe regular el poder de representación (solo o en parejas). En las grandes corporaciones (AG, KGaA, GmbH) con más de 2000 empleados, de acuerdo con la Ley de Codeterminación , la junta directiva (o la gerencia de la GmbH) también debe incluir un director laboral que asuma (al menos) las tareas de recursos humanos y es miembro de pleno derecho de la junta. Los miembros del consejo de administración pueden ser accionistas al mismo tiempo , pero no pueden ser miembros del consejo de supervisión al mismo tiempo ( artículo 105 AktG).

Deberes

El Consejo de Administración es responsable de gestionar la empresa independientemente de las instrucciones ( artículo 76 (1) AktG) y, al hacerlo, debe ejercer el cuidado de un administrador prudente y concienzudo ( artículo 93 (1) AktG). En relación con la empresa, está sujeta a las restricciones impuestas por los estatutos, el consejo de supervisión , la junta general y el reglamento interno ( artículo 82 (2) AktG). De acuerdo con las sentencias de la Corte Federal de Justicia, se debe otorgar al directorio un amplio margen de discrecionalidad en las decisiones que se tomen en base a estas obligaciones. Si, por el contrario, se sobrepasan los límites extremos de la libertad de elección empresarial, que debe trazarse, se produce un incumplimiento de las obligaciones del derecho de sociedades tan grave que, simultáneamente, se traduce en un incumplimiento del deber según el artículo 266 de la Ley de Sociedades Anónimas. el Código Penal ( abuso de confianza ). La responsabilidad del consejo de administración o de los directores generales por el incumplimiento de la obligación de declararse en concurso de acreedores ( artículo 92 (3) AktG, artículo 64 (2) GmbHG) presupone una infracción culposa, que no existe si el asesoramiento de expertos en contrario ha sido obtenido.

El consejo de administración tiene el deber de convocar la junta general ordinaria, observar la cláusula de no competencia e informar al consejo de vigilancia sobre la evolución de la sociedad. Además, está obligado a preparar los estados financieros anuales y el informe de gestión ( § 91 AktG, § 238 , § 242 , § 264 HGB ) y presentarlos al consejo de supervisión para su revisión ( § 170 , § 171 AktG), el si es necesario, la auditoría es realizada por un auditor ( §§ 316 y ss. HGB).

En la Sección 58 (2a) de la AktG, el consejo de administración de una AG o KGaA tiene el derecho de contabilizar reversiones en activos fijos y corrientes a “otras reservas de ingresos ” para someter estas reversiones no realizadas a un bloque de distribución voluntario . Esto evita que los beneficios no realizados se distribuyan a los accionistas y, por lo tanto, la sustancia de la empresa debe ser atacada debido a la distribución de beneficios.

Los miembros del Consejo de Administración son nombrados por un período máximo de cinco años, aunque es posible su reelección ( artículo 84 (1) AktG). El consejo de administración es responsable ante el consejo de supervisión ( sección 90 AktG), de modo que el consejo de supervisión es el órgano de control legalmente designado del consejo de administración. Sin embargo, esto solo se aplica a AG y KGaA, porque para la GmbH, por ejemplo, un consejo de supervisión como organismo estatutario solo es obligatorio bajo ciertas condiciones, a saber, por razones de participación de los empleados o debido a un aumento de los intereses de protección pública.

Delegación en derecho mercantil y societario

El derecho mercantil y de sociedades anónimas también conoce la delegación de competencias “de arriba hacia abajo”. En primer lugar, por ley y / o por los estatutos, sólo el consejo de administración está autorizado para representar a una empresa en el exterior y para llevar a cabo todos los actos jurídicos en nombre de la empresa en el marco de esta representación ( artículo 78 AktG). Dada la gran cantidad de transacciones cotidianas, esta organización no es factible, por lo que se ha creado la posibilidad de delegación del legislador por abogado y poder . Aquí se expresa legalmente una de las funciones de la representación , la división del trabajo . Estas son delegaciones de autoridad graduales, porque la junta directiva no puede delegar algunos actos legales importantes en signatarios autorizados, y nuevamente algunos actos legales solo pueden ser llevados a cabo por signatarios autorizados, pero no por representantes autorizados. Las tareas de la Junta Ejecutiva que no pueden delegarse son la preparación y firma de los estados financieros anuales y el informe de gestión ( Sección 238 , Sección 242 , Sección 245 , Sección 264 del Código de Comercio, Sección 91 de la AktG), la convocatoria y implementación de la Junta General ( artículo 121 (2) de la AktG), y el nombramiento de signatarios autorizados ( artículo 48 HGB), la adquisición de terrenos (conclusión inversa del artículo 50, párrafo 2, HGB), el registro de la empresa y el poder de abogado, así como la firma con la empresa que se depositará en el tribunal ( § 29 , § 53 HGB) y la solicitud de insolvencia ( § 92 párr. 3 AktG). Los signatarios autorizados, por otro lado, están autorizados a gravar y vender bienes inmuebles (con poder especial de conformidad con la Sección 50 (2) del Código de Comercio alemán), designar agentes autorizados y hacer otras solicitudes al registro mercantil. . El resto extenso del negocio diario queda para el representante autorizado, siempre que sea habitual para este comercio. Para gravar la tierra, asumir obligaciones de facturas, obtener préstamos y llevar a cabo un litigio, el representante autorizado requiere una autorización especial de la junta directiva o del signatario autorizado ( Sección 54 (2) HGB).

responsabilidad

La ley y la jurisprudencia han desarrollado reglas que establecen la responsabilidad personal por mala conducta culposa por parte de la Junta Ejecutiva. El amplio margen de maniobra que la jurisprudencia concede a la Junta Ejecutiva sólo se abandona si se superan claramente los límites de la denominada “ Regla de juicio empresarial ” del artículo 93 (1), frase 2 AktG. De acuerdo con esto, el consejo de administración puede muy bien asumir un riesgo empresarial siempre que sus acciones estén orientadas al bienestar de la empresa y su comportamiento se base en una cuidadosa determinación de las bases para la toma de decisiones. Por el contrario, la junta directiva debe haber ignorado deliberadamente un riesgo reconocible para poder rendir cuentas.

En una reclamación por daños y perjuicios contra un miembro del Consejo de Administración de conformidad con la Sección 93 de la Ley de Sociedades Anónimas Alemanas (AktG), el miembro del Consejo de Administración contra el cual se hace un reclamo debe presentar y, si es necesario, demostrar que ha cumplido con su deber de diligencia o que no tiene la culpa. Por el contrario, la empresa sólo tiene que demostrar y probar un posible incumplimiento del deber por parte del consejero, la ocurrencia y el monto del daño incurrido, así como la causalidad entre las actuaciones del consejo de administración y el daño. . A este respecto, la redacción de la frase 2 AktG del apartado 2 del artículo 93 no distingue entre incumplimiento objetivo (ilegalidad) e incumplimiento subjetivo (culpabilidad). Estas reglas de presentación y carga de la prueba también se aplican si el consejero es acusado de no tomar una determinada medida en incumplimiento del deber. En ausencia de su propia experiencia, un miembro de la junta no incumple culpablemente sus deberes si obtiene el asesoramiento de un profesional independiente y profesionalmente calificado para aclarar las cuestiones pendientes, le informa debidamente de todas las circunstancias relevantes para la evaluación y sigue el consejo después de su propia verificación de plausibilidad.

El consejo de administración de una AG es responsable de los anuncios falsos ad hoc a los inversores si existe una proximidad temporal entre la compra de acciones y el anuncio falso. Según esta sentencia, los inversores afectados tienen incluso un derecho personal a una indemnización (daño inmoral intencional) contra los miembros del consejo de administración de una sociedad cotizada en determinadas circunstancias contra los miembros del consejo en caso de engaño intencional.

Si, de acuerdo con los estatutos de una asociación sin fines de lucro, los miembros de su directorio ejercen sus actividades de directorio de manera voluntaria y los estatutos no prevén expresamente la posibilidad de remuneración por el tiempo de trabajo y mano de obra, los pagos efectuados a un miembro del directorio como compensación por el tiempo invertido y la mano de obra son, no obstante, contrarias a los estatutos. Por tanto, el consejero competente ha infringido culpablemente sus obligaciones como consejero al aceptar pagos contrarios a los estatutos. Según § 31 BGB, la asociación es responsable por los daños causados ​​por un miembro de la junta o por toda la junta de la asociación. Un consejo de administración que trabaja de forma gratuita solo es responsable en caso de negligencia grave y dolo ( artículo 31a del Código Civil alemán).

descarga

Se entiende por cese del consejo de administración la aprobación de la gestión del consejo de administración por parte de los accionistas del ejercicio pasado . Esto aprueba su labor administrativa y expresa confianza para el futuro. Es una declaración de intenciones por parte de los órganos, que no requiere aceptación por parte de la junta directiva.

Miembros de la junta de otras formas legales

Partido político

Los partidos políticos en Alemania están organizados principalmente como asociaciones no registradas, por lo que la ley de asociación se aplica aquí. El comité ejecutivo del partido se compone de al menos un presidente, un tesorero responsable de las finanzasy otro miembro. Dependiendo de los estatutos, puede haber otros miembros del consejo, como el secretario general o el asesor .

En Austria, los partidos políticos se organizan principalmente como partidos de acuerdo con la ley de partidos . Esto prescribe en la Sección 1, Párrafo 4, No. 1:

"Los estatutos deberán contener información sobre: ​​... los órganos del partido y su poder de representación, debiendo en todo caso disponer de un órgano de dirección, una junta general y un órgano de control, ..."

El órgano de dirección en este caso corresponde a un consejo de administración.

cooperativa

Consulte la Sección 24 de la Ley de sociedades cooperativas .

Fundación, dotación

En el § 11 párrafo 3 Ley sobre el establecimiento y funcionamiento de fundaciones (StiftBTG) se determina que la gestión en la ley de fundaciones de clubes.

Instituciones y sociedades de derecho público

En la mayoría de los estatutos de las instituciones y corporaciones, los miembros de la junta también se proporcionan como órganos de dirección. Su nombramiento, funciones, control y cese se encuentran regulados en los respectivos estatutos.

Agencias de seguridad social

Las agencias de seguros sociales están organizadas como corporaciones de derecho público. El nombramiento , funciones , control y cese del consejo de administración se regula en los respectivos estatutos o en leyes especiales.

Cámaras de Artesanía

Las cámaras de artesanía también se organizan como sociedades anónimas de derecho público. Aquí la junta es el cuerpo ejecutivo honorario elegido por la asamblea general . Consiste en dos tercios de los empleadores (parte principal) y un tercio de los empleados (parte oficial). El consejo de administración es el superior colectivo del director general .

Otras formas de organización

Remuneración de los miembros del consejo en Alemania

Los ingresos de un miembro de la junta están sujetos al impuesto sobre la renta. De acuerdo con la ley del impuesto sobre la renta alemana, la junta directiva de una sociedad anónima obtiene ingresos del trabajo no autónomo ( Sección 19 EStG ; incluso si un miembro de la junta no es un empleado en términos de derecho laboral o social). Por lo tanto, no está sujeto a impuestos comerciales ni a las ventas; Las cotizaciones a la seguridad social no tienen que pagarse.

La regulación central para la evaluación de la remuneración del consejo de administración en AGs y KGaAs es § 87 Abs.1 AktG. En consecuencia, al determinar la remuneración total de los miembros individuales del Consejo de Administración (salario, participación en los beneficios, asignaciones de gastos, honorarios de seguros, comisiones, compromisos de remuneración basados ​​en incentivos como opciones sobre acciones y beneficios complementarios de todo tipo), el Consejo de Supervisión debe velar por que éstos guarden una adecuada relación con las funciones y servicios del consejero y la situación de la empresa y no superen la retribución habitual sin motivos especiales. Hay que tener en cuenta el desarrollo empresarial sostenible, con componentes de retribución variable basados ​​en una evaluación plurianual. Estas regulaciones se aplican mutatis mutandis a las pensiones de jubilación, las prestaciones de supervivencia y prestaciones similares.

La remuneración de los consejos de administración de las sociedades anónimas y de los miembros de la dirección de grandes GmbH ha aumentado significativamente en los últimos años. En una comparación internacional, la remuneración de los miembros del consejo de administración de las empresas alemanas sigue siendo media. Un tercio de los miembros del consejo gana más de 350.000 €, un tercio recibe entre 200.000 y 350.000 € y un tercio adicional gana menos de 200.000 €. Las formas variables de remuneración ( bonificaciones u opciones sobre acciones ), que solo se pagan una vez que se han alcanzado ciertos objetivos de la empresa ( puntos de referencia ), están cobrando cada vez más importancia . Debido al componente basado en el desempeño, la remuneración del Consejo de Administración varía de un año a otro. Según un estudio de DSW , la retribución total de los CEO de las empresas DAX en 2010 fue de entre 617.000 y 9,3 millones de euros.

Los informes de remuneraciones de las sociedades anónimas cotizadas se publican en el registro de remuneraciones en Internet desde 2006 .

Remuneración del consejo de administración de acuerdo con la ley sobre la idoneidad de la retribución del consejo de administración

Después de que la remuneración del administrador fuera objeto de críticas públicas, el Bundestag aprobó la Ley sobre la idoneidad de la remuneración del directorio ejecutivo (VorstAG) el 18 de junio de 2009 . El objetivo es dotar al consejo de supervisión de normas con el objetivo de incrementar la transparencia y el control, y de alinear la retribución ya no con los parámetros de éxito a corto plazo, sino con el éxito empresarial sostenible. En el mismo se establecen las siguientes normativas:

  • El sistema de remuneración debe estar orientado al éxito sostenible de la empresa. Las opciones sobre acciones deben canjearse después de cuatro años como mínimo.
  • Todo el consejo de supervisión debe decidir sobre la remuneración del consejo de administración. Los consejos de supervisión son responsables de los sueldos inapropiados. Son posibles reducciones en caso de deterioro de la situación económica.
  • Los ex miembros del consejo de administración solo pueden pasar al consejo de supervisión después de dos años, a menos que la elección se haga a propuesta de los accionistas con más del 25% de los votos.
  • Las indemnizaciones y las prestaciones de pensión deben establecerse con más detalle.

Retribución del consejo de administración según el Código de Gobierno Corporativo

De acuerdo con el Código de buen gobierno corporativo para el buen gobierno corporativo , la retribución debe estar relacionada con el desempeño y debe contener componentes fijos y variables. La indemnización por despido no debe ascender a más de dos años de retribución, incluidos los beneficios adicionales, si un miembro del Consejo de Administración finaliza su actividad sin causa justificada (límite de indemnización). Si se compra una empresa y la actividad de la junta finaliza por este motivo (cambio de control), la indemnización por despido no debe ascender a más del 150% del límite de indemnización (es decir, tres salarios anuales). En un informe anual de remuneraciones, la remuneración del Consejo de Administración debe indicarse por su nombre.

El código no es obligatorio para las empresas, es una recomendación, sin embargo, las sociedades anónimas están obligadas a publicar una declaración anual de cumplimiento en la que indiquen dónde se desvían del código. Dado que la recomendación sobre la remuneración de la junta ejecutiva rara vez se siguió, la legislatura aprobó la Ley de divulgación de remuneraciones de la junta ejecutiva (VorStOG) poco antes de las elecciones al Bundestag de 2005, que entró en vigor el 11 de agosto de 2005. La ley hace que la divulgación sea la regla, pero también permite la excepción: si los accionistas deciden el secreto con una mayoría de 3/4 en la junta general, no es necesario divulgar la remuneración del consejo de administración.

Regulación en entidades de crédito

Las instituciones de crédito son la única industria en el mundo cuyos miembros de la junta y miembros de la junta están sujetos a un límite superior de salario legal. Desde octubre de 2008, se ha regulado en Alemania al menos en la forma de la disposición objetivo del § 5 No. 4 FMStFG para las entidades de crédito, que hacen uso de medidas de estabilización en forma de ayuda de capital estatal ( § 7 FMStFG) - que la remuneración de sus miembros de la junta y gerentes es razonable debe ser limitada. En el § 5 No. 4a FMStFV, se asume la presunción irrefutable de que "una retribución dineraria superior a 500.000 euros anuales es fundamentalmente irrazonable" para los consejeros y directivos. Al hacerlo, se debe trabajar para garantizar que la remuneración de los órganos ejecutivos se reduzca en el marco de las opciones de derecho civil, teniendo en cuenta el artículo 87 (2) AktG. La referencia a esta disposición en la ley de sociedades anónimas dificulta la aplicación del límite de ingresos. De acuerdo con esto, debe haber existido un deterioro tan significativo en las circunstancias de la empresa que la continua concesión de una retribución al consejo de administración sería “una injusticia para la empresa”. En este contexto, aún debe examinarse en qué medida dichos límites superiores de remuneración pueden intervenir en los contratos laborales vigentes de los ejecutivos bancarios.

Determinación de la remuneración del consejo de administración en el consejo de supervisión

En el caso de las corporaciones, el consejo de supervisión determina la remuneración y otras condiciones laborales (opciones sobre acciones, compromisos de pensiones, beneficios marginales, obligaciones de no competencia después de dejar la empresa, indemnizaciones) de los miembros del consejo de administración (AG, KGaA). y miembros de la dirección (GmbH). Un comité especial de la junta de supervisión, a menudo llamado comité de personal, generalmente se formaba con este propósito. Este comité fue establecido por resolución del consejo de supervisión o estaba previsto en el reglamento interno del consejo de supervisión. El Comité de Personal era con frecuencia un comité de toma de decisiones, cuyos resultados solo se informaban al Consejo de Supervisión. En 2009, la Ley sobre la idoneidad de la remuneración de la Junta Ejecutiva estipuló que, en el futuro, los sueldos de la Junta Ejecutiva deben ser determinados por todo el Consejo de Supervisión y no solo por un subcomité.

Proporción de mujeres en los consejos de administración

Durante años, la proporción de mujeres en las juntas ejecutivas de las 30 mayores empresas de DAX ha estado en el rango de un solo dígito. Con la resolución aprobada en mayo de 2015 la ley para la participación igualitaria de mujeres y hombres en puestos de liderazgo (FüPoG o FührposGleichberG, coll. También Ley de cuotas ), aunque se introdujo una cuota del 30% para la proporción de mujeres en los consejos de supervisión, pero el Consejo En lo que respecta a las empresas representadas por Dax, sólo existía la obligación de establecer y publicar un objetivo para la proporción de mujeres en los niveles de dirección. Sin embargo, según un análisis de FidAR de diciembre de 2015, había varias empresas que habían especificado el 0 por ciento como la cifra objetivo para el nivel del consejo de administración. La segunda Ley de Posiciones Directivas (FüPoG II) entró en vigor el 12 de agosto de 2021. De acuerdo con esto, un requisito de ocupación mínima con una mujer y un hombre ahora se aplica a todos los nuevos nombramientos a partir del 1 de agosto de 2022.

En agosto de 2021, la proporción de mujeres en los consejos de administración de Dax era de alrededor del 17 por ciento.

Ver también

Wikcionario: Junta Directiva  - explicaciones de significados, orígenes de palabras, sinónimos, traducciones

literatura

Evidencia individual

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  14. ↑ BGHZ 152, 280, 284 f.
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  28. ↑ "El objetivo de crecimiento cero es una afrenta a las mujeres" - FidAR analiza los primeros objetivos de la empresa para la participación equitativa en los puestos directivos. En: Comunicado de prensa de FidAR del 29 de diciembre de 2015. Women in the Supervisory Boards (FidAR) eV, consultado el 13 de agosto de 2021 .
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